Deutsch | English
Информация
layout.subtitle
 
Новости
Index

Российские правила «тонкой капитализации» изменились

В феврале 2016 года были приняты поправки в законодательство, вносящие изменения в правила о «тонкой капитализации», вступающие в силу в большинстве случаев с 1 января 2017 года. Кроме того, появилась новая судебная практика по данному вопросу.

Изменения в законодательстве

Законодательные поправки затронули п. 2 и п. 4 ст. 269 НК РФ. Правила тонкой капитализации будут при определённых условиях распространяться на случаи займов от иностранных физических лиц и иностранных сестринских компаний, а также на случаи займов от иных иностранных взаимозависимых компаний при соблюдении определенных условий. Кроме того, изменились правила признания указанных сделок контролируемой задолженностью, такой задолженностью признаются:

• Займы от иностранного физического или юридического лица с прямым или косвенным участием в уставном капитале российского заёмщика в размере, превышающем 25%;
• Займы от лиц, взаимозависимых с указанным иностранной лицом, причём понятие взаимозависимых лиц в данном контексте уже, и применяются не все основания взаимозависимости согласно правилам трансфертного ценообразования;
• Займы, обеспеченные со стороны вышеуказанного взаимозависимого лица.

До сих пор правила «тонкой капитализации» применялись при выдаче кредитов независимыми банками в случаях, когда взаимозависимые компании обеспечивали кредитные обязательства взаимозависимой компании. Это изменится в 2016 г. при соблюдении определенных условий. При наличии определённых условий правила также больше не будут применяться по отношению к займам, которые были выданы компаниями или физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами России.
Соотношение Debt-To-Equity более чем 3 к 1 в общем случае и более чем 12,5 к 1 для банков и лизинговых организаций не изменяются. При этом закон уточняет, какие организации следует считать лизинговыми. Налогооблагаемый доход от лизинговой деятельности таких организаций должен составлять не менее 90% от общего налогооблагаемого дохода.

Расчёты на предмет наличия условий для применения правил тонкой капитализации, как и ранее, будут проводиться на конец каждого отчётного периода, при этом законодательно закреплено неосуществление пересчета в последующих периодах. Также установлено, что для целей расчета берутся задолженности перед соответствующим лицом в совокупности.

Актуальная правоприменительная практика

Российские суды рассматривали в контексте правил о «тонкой капитализации», как правило, три группы вопросов. Первая группа вопросов относилась к возможности применения правил «тонкой» капитализации в случаях, когда соглашения об избежании двойного налогообложения предусматривали иные правила (например, германо-российское Соглашение об избежании двойного налогообложения – неограниченный вычет процентов). Изначально положительная для налогоплательщиков практика сменилась практикой, где большинство решений принимались в пользу налоговых органов.

Вторая группа относится к вопросам установления наличия «контролируемой задолженности» согласно критериям п. 2 ст. 269 НК РФ. Наиболее распространенный вопрос - применяются ли правила действующие сейчас правила «тонкой капитализации» к иностранным «сестринским» компаниям, а также иным взаимозависимым компаниям, напрямую или косвенно не участвующим в уставном капитале российского заемщика. Суды в большинстве случаев выносили решения в пользу налоговых органов, несмотря на отсутствие соответствующих норм в НК РФ. Так, например, Верховный Суд РФ в Определении по делу «Ачимгаз» № А40-41135/2014 от 17 июля 2015 в качестве одного из аргументов для применения правил «тонкой капитализации» к займам от иностранной «сестринской компании» привёл довод о том, что между сестринскими компаниями имеет место косвенная зависимость, поскольку обе компании управляются из «единого центра». Кроме того, по мнению судов, займодавец – сестринская компания часто используется исключительно как промежуточное звено с целью избежать применения правил «тонкой капитализации». Аналогичной позиции придерживался и Девятый арбитражный апелляционный суд в решении по делу № А40-25939/15 от 03 декабря 2015 по делу «Инчкейп», который в дополнение к вышеизложенной аргументации сослался на комментарии к Конвенции ОЭСР, которые допускают возможность применения правил «тонкой капитализации» к займам между «сестринскими» компаниями.

Третья группа рассматриваемых вопросов относится к переквалификации процентов в дивиденды (п. 4 ст. 269 НК РФ) при выплатах процентов иностранному займодавцу в целях налога на прибыль, а также в случаях, когда заёмщик и займодавец – российские организации, а займодавец – аффилированное лицо иностранной организации, прямо или косвенно участвующей в уставном капитале заемщика. Совсем недавно Верховный Суд РФ в решении по делу ООО «Новая табачная компания» № А40-87775/2014 от 18 марта 2016 поддержал налогоплательщика, отменив решения нижестоящих судов, вынесенных в пользу налоговых органов. Суд пришёл к выводу, что положения о «недостаточной капитализации» не могут быть применены к последнему указанному случаю. По мнению суда, правила «тонкой капитализации» приравнивают сверхнормативные проценты по займам к дивидендам, выплаченным иностранным организациям. При этом нормы НК наделяют российскую организацию, выплачивающую дивиденды иностранной компании, обязанностью удержать налог с дивидендов на момент их фактической выплаты иностранной компании, которая не имела место. Данную неопределённость суд истолковал в пользу налогоплательщика. Кроме того, суд обратил внимание на то, что иной подход привёл бы к возможному двойному налогообложению выплаченных процентов как доходов иностранной компании и российского займодавца. Также Арбитражный суд Московского округа в Постановлении по делу «Хендэ Мотор СНГ» № А40-50654/2013 от 20 января 2016 пришёл к выводу, что в ситуации, когда заём был обеспечен взаимозависимой организацией, с процентов налог не уплачивается. Таким образом была поставлена точка в вопросе, который долгое время оставался не-разрешённым.


Наши данные